系列序言
作為重要的國(guó)際金融中心，香港在金融市場(chǎng)、資本市場(chǎng)的運(yùn)作中，一直奉行國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)和慣例，機(jī)構(gòu)投資者和散戶參與活躍，業(yè)界人才云集。憑借著其成熟的市場(chǎng)體系和規(guī)則，及獨(dú)特的地緣優(yōu)勢(shì)和相似的文化背景，香港對(duì)諸多有意進(jìn)軍境外市場(chǎng)的內(nèi)地中資企業(yè)而言獨(dú)具魅力，是優(yōu)選的試水之處和練兵場(chǎng)。
在過(guò)去近十年中，內(nèi)地企業(yè)通過(guò)申領(lǐng)牌照或收購(gòu)香港持牌公司以進(jìn)軍香港金融市場(chǎng)的嘗試從未停止，使得1號(hào)（證券交易）、4號(hào)（就證券提供意見(jiàn)）、6號(hào)（就機(jī)構(gòu)融資提供意見(jiàn)）、9號(hào)（提供資產(chǎn)管理）等相關(guān)牌照公司的價(jià)格不斷攀升。
在本系列文章中，我們將對(duì)香港資本市場(chǎng)中牌照的類別、申領(lǐng)規(guī)定和要求、豁免申請(qǐng)、取得牌照后的持續(xù)合規(guī)義務(wù)等進(jìn)行簡(jiǎn)要介紹，以期對(duì)包括有意在香港開(kāi)展相關(guān)業(yè)務(wù)的內(nèi)地企業(yè)、有意在香港融資而需聘請(qǐng)香港中介機(jī)構(gòu)的發(fā)行人、以及有意在香港進(jìn)行投資而需聘請(qǐng)第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)的投資人在內(nèi)的讀者均有所裨益。
一
證監(jiān)會(huì)的發(fā)牌權(quán)力及相關(guān)機(jī)構(gòu)設(shè)置
《證券及期貨條例》賦予了證監(jiān)會(huì)監(jiān)管香港證券及期貨市場(chǎng)的職能及權(quán)利，其中一項(xiàng)重要職能是“向進(jìn)行受證監(jiān)會(huì)規(guī)管的活動(dòng)的中介人發(fā)牌及予以監(jiān)管”。《證券及期貨條例》（香港法例第571章）第V部分（發(fā)牌及注冊(cè)）規(guī)定了持牌業(yè)務(wù)的準(zhǔn)入和持續(xù)監(jiān)管的要求。
根據(jù)《證券及期貨條例》，除非有特定的豁免，否則任何人士在香港證券及期貨市場(chǎng)和非銀行零售杠桿式外匯市場(chǎng)進(jìn) 受規(guī)管活動(dòng)必須向證監(jiān)會(huì)領(lǐng)取牌照，或在證監(jiān)會(huì)注冊(cè)。未領(lǐng)有所需牌照或注冊(cè)而在香港進(jìn)行受規(guī)管活動(dòng)，或向香港的投資大眾積極推廣構(gòu)成受規(guī)管活動(dòng)的服務(wù)，即屬觸犯嚴(yán)重罪行。
證監(jiān)會(huì)據(jù)此設(shè)立中介機(jī)構(gòu)部，以落實(shí)其準(zhǔn)入和持續(xù)監(jiān)管職能。中介機(jī)構(gòu)部由發(fā)牌科及中介機(jī)構(gòu)監(jiān)察科組成。其中，發(fā)牌科的工作主要側(cè)重于：（1）向具備適當(dāng)資格、能證明自己是《證券及期貨條例》所指的適當(dāng)人選的個(gè)人及公司發(fā)牌；（2）備存持牌人及注冊(cè)機(jī)構(gòu)的公眾紀(jì)錄冊(cè)；（3）監(jiān)察持牌人、持牌法團(tuán)的大股東、持牌法團(tuán)及大股東的董事是否持續(xù)遵守發(fā)牌規(guī)定：（4）制訂與發(fā)牌有關(guān)的政策。
中介機(jī)構(gòu)監(jiān)察科的工作主要側(cè)重于：（1）進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)審查及非現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)察，以監(jiān)察中介人的業(yè)務(wù)操守，確定其遵守相關(guān)的規(guī)管規(guī)定，并評(píng)估及監(jiān)察中介人的財(cái)政穩(wěn)健程度；（2）處理中介人就各項(xiàng)相關(guān)規(guī)定核準(zhǔn)、寬免或修改所提出的申請(qǐng)；（3）就相關(guān)政策及監(jiān)管事宜與中介人及業(yè)界保持溝通。
二
受規(guī)管活動(dòng)的范圍
（一）受規(guī)管活動(dòng)類別簡(jiǎn)介
《證券及期貨條 》附表5訂明 十二種類別的受規(guī)管活動(dòng)，并就各類受規(guī)管活動(dòng)加以定義：
第1類： 證券交易
第2類： 期貨合約交易
第3類： 杠桿式外匯交易
第4類： 就證券提供意見(jiàn)
第5類： 就期貨合約提供意見(jiàn)
第6類： 就機(jī)構(gòu)融資提供意見(jiàn)
第7類： 提供自動(dòng)化交易服務(wù)
第8類： 提供證券保證金融資
第9類： 提供資產(chǎn)管理
第10類：提供信貸評(píng)級(jí)服務(wù)
第11類：場(chǎng)外衍生工具產(chǎn)品交易或就場(chǎng)外衍生工具產(chǎn)品提供意見(jiàn)
第12類：為場(chǎng)外衍生工具交易提供客戶結(jié)算服務(wù)
其中，第11類——“場(chǎng)外衍生工具產(chǎn)品交易或就場(chǎng)外衍生工具產(chǎn)品提供意見(jiàn)”尚未實(shí)施。
（二）各類受規(guī)管活動(dòng)的具體內(nèi)容
1、證券交易
“證券交易”指與另一人訂立或要約與另一人訂立協(xié)議，或誘使或企圖誘使另一人訂立或要約訂立協(xié)議，以（1）取得、處置、認(rèn)購(gòu)或包銷證券；或（2）使任何一方從證券的收益或參照證券價(jià)值的波動(dòng)獲得利潤(rùn)。
2、期貨合約交易
“期貨合約交易”指：（1）為訂立、取得或處置期貨合約而與另一人訂立或要約與另一人訂立協(xié)議；（2）誘使或企圖誘使另一人訂立或要約訂立期貨合約；或（3）誘使或企圖誘使另一人取得或處置期貨合約。
3、杠桿式外匯交易
“杠桿式外匯交易”指：（1）訂立或要約訂立杠桿式外匯交易合約，或誘使或企圖誘使他人訂立或要約訂立杠桿式外匯交易合約；（2）提供任何財(cái)務(wù)通融，以利便進(jìn)行外匯交易或（1）段中提及的作為；或（3）與另一人訂立或要約與另一人訂立一項(xiàng)為訂立合約而作出的安排，或誘使或企圖誘使某人與另一人訂立一項(xiàng)為訂立合約而作出的安排（不論該項(xiàng)安排是否在酌情決定的基礎(chǔ)上訂立），以利便進(jìn)行（1）或（2）段提及的作為。
其中，“杠桿式外匯交易合約”指任何合約或安排，其效果是該合約或安排的一方同意或承諾：（1）在其本人與協(xié)議的另一方之間，按照某貨幣相對(duì)于另一貨幣的增值（或減值）作出調(diào)整；（2）向協(xié)議的另一方支付某數(shù)額的款項(xiàng)或交付某數(shù)量的商品，而該數(shù)額或該數(shù)量是按照某貨幣相對(duì)于另一貨幣在幣值上的變動(dòng)而確定的；或（3）在議定的將來(lái)某個(gè)時(shí)間，將一筆按議定代價(jià)計(jì)算的議定數(shù)額的貨幣，交付協(xié)議的另一方。
4、就證券提供意見(jiàn)
“就證券提供意見(jiàn)”包含以下兩類：
第一類是就如下事項(xiàng)提供意見(jiàn)：（1）應(yīng)否取得或處置證券；（2）應(yīng)取得或處置哪些證券；（3）應(yīng)于何時(shí)取得或處置證券；或（4）應(yīng)按哪些條款或條件取得或處置證券。
第二類是發(fā)出分析或報(bào)告，其目的是為便利該等分析或報(bào)告的受眾就以下各項(xiàng)作出決定：（1）是否取得或處置證券；（2）須取得或處置哪些證券；（3）于何時(shí)取得或處置證券；或（4）按哪些條款或條件取得或處置證券。
5、就期貨合約提供意見(jiàn)
“就期貨合約提供意見(jiàn)”包含以下兩類：
第一類是就如下事項(xiàng)提供意見(jiàn)：（1）應(yīng)否訂立期貨合約；（2）應(yīng)訂立哪些期貨合約；（3）應(yīng)于何時(shí)訂立期貨合約；或（4）應(yīng)按哪些條款或條件訂立期貨合約。
第二類是發(fā)出分析或報(bào)告，其目的是為便利該等分析或報(bào)告的受眾就以下各項(xiàng)作出決定：（1）是否訂立期貨合約；（2）須訂立哪些期貨合約；（3）于何時(shí)訂立期貨合約；或（4）按哪些條款或條件訂立期貨合約。
6、就機(jī)構(gòu)融資提供意見(jiàn)
“就機(jī)構(gòu)融資提供意見(jiàn)”是指：（1）對(duì)根據(jù)證監(jiān)會(huì)頒布的關(guān)于證券上市、收購(gòu)及合并的規(guī)章、規(guī)則或守則提供意見(jiàn)；（2）提供關(guān)于處置證券而將其轉(zhuǎn)予公眾的要約、從公眾取得證券的要約、接受前述要約（此情形以意見(jiàn)系普遍地提供予證券或某類別證券的持有人為限）的意見(jiàn)；或（3）向上市法團(tuán)或公眾公司（含前述公司的附屬公司）或其高級(jí)人員或股東提供關(guān)于重組而涉及的證券方面（包括發(fā)行、撤銷或更改附于證券的權(quán)利）的意見(jiàn)。
7、提供自動(dòng)化交易服務(wù)
“自動(dòng)化交易服務(wù)”是指通過(guò)并非由認(rèn)可交易所或認(rèn)可結(jié)算所提供的電子設(shè)施而提供的服務(wù)，而基于該項(xiàng)服務(wù)：（1）買賣任何證券或期貨合約的要約經(jīng)常以某種方式被提出或接受，而按照已確立的方法（包括證券市場(chǎng)或期貨市場(chǎng)一般采用的方法），以該種方式提出或接受該等要約構(gòu)成具約束力的交易或?qū)е戮呒s束力的交易產(chǎn)生；（2）訂立場(chǎng)外衍生工具交易的要約，經(jīng)常地以某種方式被提出或接受，而按照已確立的方法，以該種方式提出或接受該等要約，構(gòu)成具約束力的交易，或?qū)е戮呒s束力的交易產(chǎn)生；（3）人與人之間經(jīng)常互相介紹或認(rèn)識(shí)，從而洽商或完成任何證券或期貨合約的買賣，或在有他們將會(huì)以某種方式洽商或完成任何證券或期貨合約的買賣的合理期望的情況下經(jīng)常互相介紹或認(rèn)識(shí)，而按照已確立的方法(包括證券市場(chǎng)或期貨市場(chǎng)一般采用的方法)，以該種方式洽商或完成該等買賣構(gòu)成具約束力的交易或?qū)е戮呒s束力的交易產(chǎn)生；（4）不同的人經(jīng)常地被介紹建立關(guān)系，或向其他人點(diǎn)明身份：(i) 從而以某種方式洽商或完成場(chǎng)外衍生工具交易；或(ii) 該等介紹或點(diǎn)明身份系在這些人士將會(huì)以某種方式洽商或完成該等交易的合理期望下進(jìn)行，而按照已確立的方法，以該種方式洽商或完成該等交易，構(gòu)成具約束力的交易，或?qū)е戮呒s束力的交易產(chǎn)生；或（5）前述各項(xiàng)交易或因前述各項(xiàng)活動(dòng)而產(chǎn)生的交易得以更替、結(jié)算、交收或獲得擔(dān)保。
8、提供證券保證金融資
“證券保證金融資”指提供財(cái)務(wù)通融，以便利取得在任何證券市場(chǎng)（不論是認(rèn)可證券市場(chǎng)或香港以外地方的任何其他證券市場(chǎng)）上市的證券，及繼續(xù)持有該等證券，而無(wú)論該等證券或其他證券是否被質(zhì)押作為該項(xiàng)通融的抵押。
9、資產(chǎn)管理
“資產(chǎn)管理”指為另一人提供管理證券或期貨合約投資組合或房地產(chǎn)投資計(jì)劃的服務(wù)。
10、提供信貸評(píng)級(jí)服務(wù)
“提供信貸評(píng)級(jí)服務(wù)”是指：（1）以向公眾（不論在香港或其他地方）散發(fā)信貸評(píng)級(jí)為目的之情況下，擬備該等信貸評(píng)級(jí)，或在信貸評(píng)級(jí)會(huì)如此散發(fā)的合理期望下，擬備該等信貸評(píng)級(jí)；或（2）在以訂閱方式（不論在香港或其他地方）分發(fā)信貸評(píng)級(jí)為目的之情況下，擬備該等信貸評(píng)級(jí)，或在信貸評(píng)級(jí)會(huì)如此分發(fā)的合理期望下，擬備該等信貸評(píng)級(jí)。
“提供信貸評(píng)級(jí)服務(wù)”不包括依據(jù)某人作出的要求而專為該人擬備并只提供予該人的信貸評(píng)級(jí)，而該項(xiàng)評(píng)級(jí)并非擬向公眾散發(fā)或以訂閱方式分發(fā)，亦無(wú)合理期望該項(xiàng)評(píng)級(jí)會(huì)如此散發(fā)或分發(fā)；亦不包括收集、整理、散發(fā)或分發(fā)關(guān)乎任何人的負(fù)債或信貸歷史的資料。
11、場(chǎng)外衍生工具產(chǎn)品交易或就場(chǎng)外衍生工具產(chǎn)品提供意見(jiàn)
“場(chǎng)外衍生工具產(chǎn)品”是指屬于《證券及期貨條 》規(guī)定范圍的 “結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品”；而“結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品”則是指：(a) 一種其部分或全部回報(bào)或到期金額（或回報(bào)及到期金額）或其結(jié)算方法是參照以下一項(xiàng)或多于一項(xiàng)因素而確定的票據(jù)：(i) 任何類型的證券、商品、指數(shù)、財(cái)產(chǎn)、利率、貨幣兌換率或期貨合約或任何類型的該等項(xiàng)目的組合的價(jià)格、價(jià)值或水平（或在該價(jià)格、價(jià)值或水平的某一幅度內(nèi)）的變動(dòng)；(ii) 任何一籃子多于一種類型的證券、商品、指數(shù)、財(cái)產(chǎn)、利率、貨幣兌換率或期貨合約或多于一種類型的該等項(xiàng)目的組合的價(jià)格、價(jià)值或水平（或在該價(jià)格、價(jià)值或水平的某一幅度內(nèi)）的變動(dòng)；或(iii) 任何指明事件（不包括任何只關(guān)于票據(jù)的發(fā)行人或擔(dān)保人，或它們兩者的事件）的發(fā)生或不發(fā)生；(b) 具有與前述票據(jù)相似性質(zhì)的受規(guī)管投資協(xié)議；或 (c) 財(cái)政司司長(zhǎng)訂明視為結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品的某一種或某一類權(quán)益、權(quán)利或財(cái)產(chǎn)。
《證券及期貨條 》附表5未正向列明“場(chǎng)外衍生工具產(chǎn)品交易”或“就場(chǎng)外衍生工具產(chǎn)品提供意見(jiàn)”的具體內(nèi)容；相反地，其詳細(xì)地列明了“場(chǎng)外衍生工具產(chǎn)品交易”及“就場(chǎng)外衍生工具產(chǎn)品提供意見(jiàn)”各自的除外情形。
如上文提及，第11類受規(guī)管活動(dòng)尚未開(kāi)始實(shí)施。
12、為場(chǎng)外衍生工具交易提供客戶結(jié)算服務(wù)
“為場(chǎng)外衍生工具交易提供客戶結(jié)算服務(wù)”是指：不論是否作為中央對(duì)手方成員，而向另一人就通過(guò)中央對(duì)手方（不論是位于香港或在其他地方） 結(jié)算及交收?qǐng)鐾庋苌ぞ呓灰锥峁┓?wù)。
三
中介人及牌照類型
根據(jù)《證券及期貨條例》第V部，從事一類或多類受規(guī)管活動(dòng)的人士需要向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)牌照。以申請(qǐng)主體而言，申請(qǐng)者可分為法團(tuán)和個(gè)人兩大類。
（一）法團(tuán)
證監(jiān)會(huì)把法團(tuán)進(jìn)一步分為：
1、持牌法團(tuán)：“持牌法團(tuán)”指根據(jù)《證券及期貨條 》第116條獲發(fā)牌以進(jìn) 一類或多于一類的受規(guī)管活動(dòng)但并非認(rèn)可財(cái)務(wù)機(jī)構(gòu)的法團(tuán)。
2、短期持牌法團(tuán)：“短期持牌法團(tuán)”指根據(jù)《證券及期貨條 》第117條獲發(fā)短期牌照，可在 多于三個(gè)月的期間內(nèi)進(jìn) 一類或多于一類的受規(guī)管活動(dòng)（第3類、第7類、第8類及第9 類受規(guī)管活動(dòng)除外）但并非認(rèn)可財(cái)務(wù)機(jī)構(gòu)的法團(tuán)。
3、注冊(cè)機(jī)構(gòu)：“注冊(cè)機(jī)構(gòu)”指根據(jù)《證券及期貨條 》第119條注冊(cè)以進(jìn) 一類或多于一類的受規(guī)管活動(dòng)（第3類及第8類受規(guī)管活動(dòng)除外）的認(rèn)可財(cái)務(wù)機(jī)構(gòu)。
（二）個(gè)人
證監(jiān)會(huì)把個(gè)人進(jìn)一步分為：
1、負(fù)責(zé)人員：“負(fù)責(zé)人員”指本身是持牌代表并同時(shí)根據(jù)《證券及期貨條 》第126條獲核準(zhǔn)成為負(fù)責(zé)人員，以監(jiān)督其所隸屬的持牌法團(tuán)的受規(guī)管活動(dòng)的人士。
2、持牌代表：“持牌代表”指根據(jù)《證券及期貨條 》第120(1)條獲發(fā)牌為其所隸屬的持牌法團(tuán)進(jìn) 一類或多于一類的受規(guī)管活動(dòng)的個(gè)人。
3、臨時(shí)持牌代表：“臨時(shí)持牌代表”指在根據(jù)《證券及期貨條 》第120(1)條獲發(fā)牌之前，根據(jù)《證券及期貨條 》第120(2)條獲發(fā)臨時(shí)牌照為其所隸屬的持牌法團(tuán)進(jìn) 一類或多于一類的受規(guī)管活動(dòng)的個(gè)人。
4、短期持牌代表：“短期持牌代表”指根據(jù)《證券及期貨條 》第121條獲發(fā)短期牌照，可在 多于三個(gè)月的期間內(nèi)為其所隸屬的、根據(jù)《證券及期貨條 》第116或117條獲發(fā)牌的持牌法團(tuán)進(jìn) 一類或多于一類的受規(guī)管活動(dòng)的個(gè)人。
The End

徐建輝 律師
香港辦公室 合伙人
業(yè)務(wù)領(lǐng)域：收購(gòu)兼并, 公司/外商直接投資, 合規(guī)/政府監(jiān)管

藍(lán)柳艷律師
深圳辦公室 公司部
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