決策主力特約評論員 熊錦秋
近日證監會網站發布了《H股公司境內未上市股份申請“全流通”業務指引》等文件，符合條件的H股公司和擬申請H股首發上市的公司，可依法依規申請“全流通”。
此前內地企業到H股上市，股份分成不同類別。1994年國務院證券委、國家體改委《到境外上市公司章程必備條款》 以下簡稱《必備條款》 第14條規定，公司向境內投資人發行的以人民幣認購的股份,稱為內資股；公司向境外投資人發行的以外幣認購的股份,稱為外資股，外資股在境外上市的稱為境外上市外資股。內資股由中證登集中登記存管，不能在H股上市流通，但可在內資股東之間轉讓。
此次H股全流通改革，可申請H股“全流通”的股份類型包括：一是境外上市前境內股東持有的內資股；二是境外上市后在境內增發的內資股；三是外資股東持有的未上市流通股份。改革只涉及僅在香港市場上市的單H股公司，A+ H上市公司顯然不存在全流通問題，因為其全流通問題已在a股市場得到圓滿解決。
H股全流通改革可產生一些好處。此前由于包括大股東在內的內資股不能在H股市場流通，非全流通的市場顯然不是一個完全的市場，也讓大股東等內資股東，與H股股東的利益難以保持一致，H股市場對公司的估值一般較低。H股全流通改革后，股價更能體現充分完全的市場價格，內資股東與H股股東的利益方向也更趨一致，一定程度上可強化大股東、管理層與上市公司之間的利益聯系，完善激勵機制，進而改善公司治理和維護廣大中小股東利益。
值得關注的是，有記者提問，公司申請H股“全流通”是否需要經股東大會或類別股東會表決通過？證監會新聞發言人回答稱，應充分保障股東知情權和參與權，履行必要的內部決策程序……三家試點公司均在公司章程中明確了“全流通”事項相關程序，以及不適用于股東大會/類別股東會的表決程序等內容。
事實上，前述《必備條款》第80條規定，“將該類別股份的全部或者部分換作其他類別……”被視為“變更或者廢除某類別股東的權利”的情形之一；第79條則規定，“公司擬變更或者廢除類別股東的權利，應當經股東大會以特別決議通過和經受影響的類別股東在按第81條至第85條分別召集的股東會議上通過，方可進行”。若根據上述規定操作，內資股轉H股甚至需要經過類別股東通過，這個比較麻煩。
在此前H股全流通試點案例中，聯想控股、中航科工和威高股份均在試點前修訂了章程，明確非上市股份轉換為境外上市股份事項不需要取得股東大會、類別股東大會批準；有的公司甚至在公司章程中約定“非上市股份轉換為境外上市股份”不屬于“變更或者廢除某類別股東的權利”的情形。
然而筆者查到，目前《必備條款》仍現行有效、并未廢止。《必備條款》屬于部門規范性文件，其效力層級理應高于公司章程，而公司章程的上述約定與《必備條款》的內容似乎有些相悖，筆者認為，這在法律上或許是個瑕疵。
在筆者看來，20多年來境內外證券市場有了巨大變化，1994年出臺的《必備條款》及其相關文件或許已跟不上時代變化，理應及時修補完善或由新的文件取而代之；要將H股全流通改革由試點向全市場鋪開，理應打好堅實的法律基礎。
而且根據證監會發言人答記者問，H股公司“全流通”后，向境內主體增發的股份仍為內資股，在現有法律環境下，這些內資股或許仍沒有在H股自由流通的權利，要流通還得走一些復雜的程序，這都呼喚根本性解決辦法的出現。
筆者建議，對于H股上市公司，是否可考慮取消內資股與外資股的區別，當然，股東仍可分為境內股東與境外股東，這是由地理區位來區別。如果公司只在H股上市，那么所有股東無論以人民幣投資，還是以外幣投資，其持股都應是H股，拆除了兩者之間的藩籬，境內外股東持股同在H股上市流通也就自然而然，水到渠成。人民幣與外幣都是資本，理應沒有高低貴賤之分，外幣也早已不是什么稀罕物，而且有關方面也一直在提推動人民幣在資本項目下可兌換，股東出資幣種不同，不應導致股東身份和權利的不同。
767股票知識網